一、什么是合同履行中的代為清償

債務(wù)本應(yīng)由債務(wù)人清償，但債務(wù)的清償，無非在于使債權(quán)人滿足其利益要求。如第三人的履行能使債權(quán)人滿足，同時(shí)又對債務(wù)人沒有不利時(shí)，原則上第三人的清償應(yīng)為有效。此種情形即債法或合同法理論中的第三人清償制度，包括合同成立時(shí)約定或法定由第三人清償以及合同成立后第三人的代為清償。債權(quán)人對于第三人為清償?shù)穆男行袨?，如無正當(dāng)理由而拒絕受領(lǐng)時(shí)，發(fā)生受領(lǐng)遲延的效果。

二、代為清償與代理清償?shù)膮^(qū)別

(1)代理清償系基于代理人與債務(wù)人之間代理清償?shù)暮弦?，為任意行為。而代為清償無須有此種合意，且既有任意行為又有法定行為。

(2)代理清償中給付的提出視為債務(wù)人自己提出，而且必須有清償?shù)男Яχ苯訉鶆?wù)人發(fā)生效力的意思表示。而代為清償中給付的提出，僅對債權(quán)人而言，可視為債務(wù)人自己提出，且代為清償?shù)男Яσ灿刑厥庵帯?/p>

(3)在代理清償場合，合同一般都因清償而絕對地消滅。而在代為清償情形下，合同關(guān)系僅在債權(quán)人與債務(wù)人之間相對地消滅。

(4)在代理清償場合，代理人可能的利益損失依代理協(xié)議處理。在代為清償場合，第三人的利益補(bǔ)償可基于當(dāng)事人之間的協(xié)議，也可基于法律的直接規(guī)定。

對于已經(jīng)成立的代為清償，還存在效力問題。對此，應(yīng)區(qū)分情況加以考察：

1.從債權(quán)人與債務(wù)人之間的關(guān)系考察。由于代為清償系因第三人以為債務(wù)人的意思而為清償，所以在債權(quán)人與債務(wù)人之間，合同關(guān)系歸于消滅，債務(wù)人免除義務(wù)。但在雙務(wù)合同中，須雙方的債務(wù)均獲清償，合同關(guān)系才消滅。此時(shí)除非第三人得代位債權(quán)人，否則債務(wù)人有債權(quán)證書的返還請求權(quán)。如果債權(quán)人無正當(dāng)理由而拒絕受領(lǐng)代為清償時(shí)，應(yīng)負(fù)受領(lǐng)遲延責(zé)任。對此，債務(wù)人也可主張。

2.從債權(quán)人與第三人之間的關(guān)系考察。如果第三人系就債務(wù)履行有利害關(guān)系的第三人，則依清償代位制度，在其可得求償?shù)姆秶鷥?nèi)，債權(quán)人所享有的權(quán)利當(dāng)然移轉(zhuǎn)于第三人。如果為其他第三人，也可依約定而在其求償權(quán)的范圍內(nèi)代位債權(quán)人。

此時(shí)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

(1)如果僅為一部分的清償代位，則第三人所取得部分擔(dān)保權(quán)的位序，應(yīng)后于債權(quán)人剩余部分債權(quán)的擔(dān)保權(quán)。

(2)債權(quán)人對于第三人不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，法定清償代位，第三人取代債權(quán)人的地位系直接基于法律規(guī)定，故債權(quán)人對于第三人當(dāng)然不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。任意清償代位，第三人取代債權(quán)人的地位無論是由于債務(wù)人抑或債權(quán)人的同意，都是為保證第三人求償權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，根本不可視同買賣，故債權(quán)人對于第三人也無瑕疵擔(dān)保責(zé)任可言。

(3)第三人對于債權(quán)人有債權(quán)證書的返還請求權(quán)。如果僅為一部清償代位，第三人可請求于債權(quán)證書中記入代位。我國目前可由第三人請求在負(fù)債字據(jù)上附記代位或請求給予代位的確認(rèn)證書(或確認(rèn)字據(jù))。

(4)代為清償?shù)牡谌擞袡?quán)指定清償?shù)牡殖洹?/p>

(5)對于選擇債務(wù)，在符合公平原則的情況下，第三人有選擇權(quán)。如果第三人系依債權(quán)人的委托而代為清償時(shí)，對于債權(quán)人可依委托合同約定請求費(fèi)用的償還或報(bào)酬的支付。

3.從第三人與債務(wù)人之間的關(guān)系考察。如果第三人與債務(wù)人之間有委托合同，則適用委托合同的規(guī)定處理，第三人有求償權(quán)。如果第三人與債務(wù)人之間既無委托合同又無其他履行上的利害關(guān)系時(shí)，第三人可依無因管理或不當(dāng)?shù)美囊?guī)定求償。在此場合，第三人負(fù)有及時(shí)通知債務(wù)人其清償事實(shí)的義務(wù)。若怠于通知，導(dǎo)致債務(wù)人為二重清償時(shí)，應(yīng)負(fù)賠償損失責(zé)任，不過該賠償債務(wù)不得和第三人(清償人)的求償權(quán)相抵消。第三人以贈(zèng)與的意思為清償，不發(fā)生求償權(quán)。

第三人因代為清償而有代位權(quán)：

(1)在其求償權(quán)的范圍內(nèi)，得對債務(wù)人行使債權(quán)人的一切權(quán)利。

(2)債務(wù)人對于債權(quán)人有可得抗辯的事由，有可供抵銷的債權(quán)，對于代位后的第三人也可主張。

(3)第三人因代為清償而固有的求償權(quán)與代位權(quán)，為請求權(quán)的并存，因一權(quán)利的行使而得滿足時(shí)，其他權(quán)利即歸消滅。