中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布了第二批私募基金備案案例公示。具體來看，第二批案例包括提供“抽頁”備案材料、備案“殼基金”、募集監(jiān)督協(xié)議不合規(guī)、普通合伙人與管理人關(guān)聯(lián)關(guān)系弱、基金投基金期限錯(cuò)配、管理人出讓投資決策權(quán)成為“通道”共六種情形。

協(xié)會(huì)表示，通過6個(gè)典型案例的詳盡分析，闡明現(xiàn)有規(guī)則的制定背景、相關(guān)考量、適用情形，使私募基金管理人更快速、淺顯地理解現(xiàn)行要求，進(jìn)一步提升私募投資基金管理人登記效率及透明度，引導(dǎo)私募基金管理人合規(guī)運(yùn)營。

協(xié)會(huì)發(fā)布第二批私募基金備案案例公示

引導(dǎo)私募基金管理人合規(guī)運(yùn)營

近期，協(xié)會(huì)結(jié)合備案出現(xiàn)的新情況、新問題，總結(jié)梳理了第二批私募基金備案案例公示內(nèi)容。第二批案例包括提供“抽頁”備案材料、備案“殼基金”、募集監(jiān)督協(xié)議不合規(guī)、普通合伙人與管理人關(guān)聯(lián)關(guān)系弱、基金投基金期限錯(cuò)配、管理人出讓投資決策權(quán)成為“通道”共六種情形。

協(xié)會(huì)的相關(guān)負(fù)責(zé)人表示，近期，協(xié)會(huì)針對(duì)經(jīng)常出現(xiàn)的一些共性問題，經(jīng)過梳理總結(jié)篩選出具有代表性的案例，脫敏后對(duì)外公示。

上述負(fù)責(zé)人強(qiáng)調(diào)，這只是通過案例的形式對(duì)現(xiàn)有的私募規(guī)則進(jìn)行解釋和重申，“我們希望通過對(duì)具體案例直觀地描述和針對(duì)性地分析，闡明現(xiàn)有規(guī)則的制定背景、相關(guān)考量、適用情形，使私募基金管理人更快速、淺顯地理解現(xiàn)行要求，進(jìn)一步提升私募投資基金管理人登記效率及透明度，引導(dǎo)私募基金管理人合規(guī)運(yùn)營。”

2021年9月，協(xié)會(huì)建立私募投資基金備案案例公示機(jī)制并發(fā)布首批私募基金備案案例公示，首批案例公示內(nèi)容包括三種情形，即員工跟投平臺(tái)備案為私募基金、一般有限合伙企業(yè)改造后備案為私募基金、員工持股計(jì)劃備案為私募基金。

“通過這幾個(gè)月的觀察及系統(tǒng)校驗(yàn)，上述情況出現(xiàn)的頻率大幅下降，在與管理人的溝通過程中，溝通效率也有了明顯改善，有效提升了私募投資基金備案效率及透明度。”上述負(fù)責(zé)人表示。

下一步，協(xié)會(huì)將對(duì)私募基金行業(yè)新情況新問題及時(shí)總結(jié)研究，適時(shí)更新私募基金登記案例公示，第一時(shí)間向私募行業(yè)傳遞監(jiān)管自律導(dǎo)向，促進(jìn)私募行業(yè)更好發(fā)展。

私募基金管理人注意了

以下6種情形不符合備案要求

具體來看，協(xié)會(huì)發(fā)布的第二批私募基金備案案例，主要包括以下6種情形：

案例一：提供“抽頁”備案材料

近期，個(gè)別私募基金管理人在備案過程中存在材料造假行為，具體表現(xiàn)為：部分私募基金合伙協(xié)議或風(fēng)險(xiǎn)揭示書存在不合規(guī)內(nèi)容需修改或補(bǔ)充，私募基金管理人為盡快實(shí)現(xiàn)基金備案，未通知投資者重新簽署，采取僅抽換合同修改頁并附上原簽署頁面的不合規(guī)方式，作為“新簽署”版本合伙協(xié)議再次提交。

協(xié)會(huì)指出，根據(jù)相關(guān)要求，私募基金管理人提供的私募基金備案材料應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不存在任何虛假記載及誤導(dǎo)性陳述。上述案例中，個(gè)別私募基金管理人在備案過程中提供抽頁虛假材料，在投資者不知情情況下修改合伙協(xié)議內(nèi)容，不僅涉嫌欺詐投資者，亦涉嫌向監(jiān)管自律部門報(bào)送虛假材料。針對(duì)此類私募基金管理人，協(xié)會(huì)已退回要求整改，并對(duì)造假違規(guī)私募基金管理人采取自律措施。

案例二：構(gòu)造募集完畢假象，備案“殼基金”

近期，部分私募證券基金管理人存在備案“殼基金”行為，具體表現(xiàn)為：私募基金管理人同期批量提交多只私募基金備案申請(qǐng)，多只私募基金均為同一投資者(如為同一自然人或私募基金管理人管理的其他私募證券基金)，且實(shí)繳到賬金額極低，該投資者在私募基金備案通過后，短期內(nèi)贖回私募基金份額，此后私募基金管理人才開始向真實(shí)投資者進(jìn)行募集。

對(duì)此，協(xié)會(huì)解釋稱，根據(jù)《私募投資基金備案須知》第十條規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在募集完畢后申請(qǐng)私募基金備案，并簽署備案承諾函承諾已完成募集。上述案例中，私募基金管理人違反《私募投資基金備案須知》要求，并未募集真實(shí)投資者資金即提交備案。針對(duì)此類情況，協(xié)會(huì)已在備案環(huán)節(jié)通過退回詢問私募基金管理人相關(guān)私募基金投資者是否為真實(shí)投資者等方式，要求私募基金管理人向真實(shí)投資者募集完畢后再提交備案，引導(dǎo)私募基金管理人合理、合規(guī)展業(yè)。

后續(xù)，協(xié)會(huì)將持續(xù)關(guān)注并規(guī)范備案“殼基金”行為，對(duì)于“殼基金”備案不予辦理，對(duì)于頻繁提交“殼基金”備案且拒不整改的私募基金管理人，視情況采取自律措施。

案例三：募集監(jiān)督協(xié)議內(nèi)容不符合《私募投資基金募集行為管理辦法》要求

私募基金管理人A提交私募股權(quán)基金B(yǎng)備案申請(qǐng)，私募基金管理人與募集監(jiān)督機(jī)構(gòu)簽署募集資金三方監(jiān)管協(xié)議。協(xié)議中明確，私募基金管理人與募集監(jiān)督機(jī)構(gòu)共同遵守《中華人民共和國票據(jù)法》、《支付結(jié)算辦法》、《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》，未提及《私募投資基金募集行為管理辦法》。此外，協(xié)議約定募集監(jiān)督機(jī)構(gòu)僅承擔(dān)協(xié)議項(xiàng)下明確約定的形式審核、出具對(duì)賬單、通知、配合調(diào)查義務(wù)，除此之外均不承擔(dān)任何責(zé)任。

協(xié)會(huì)指出，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，募集監(jiān)督協(xié)議應(yīng)當(dāng)具備以下內(nèi)容：一是明確募集結(jié)算資金專用賬戶用于統(tǒng)一歸集私募基金募集結(jié)算資金、向投資者分配收益、給付贖回款項(xiàng)以及分配基金清算后的剩余基金財(cái)產(chǎn)等，確保資金原路返還;二是明確對(duì)募集結(jié)算資金專用賬戶的控制權(quán)、責(zé)任劃分及保障資金劃轉(zhuǎn)安全的條款，募集監(jiān)督機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)和賬戶監(jiān)督協(xié)議的約定，對(duì)募集結(jié)算資金專用賬戶實(shí)施有效監(jiān)督，承擔(dān)保障私募基金募集結(jié)算資金劃轉(zhuǎn)安全的連帶責(zé)任。

上述案例中，私募基金管理人與募集監(jiān)督機(jī)構(gòu)簽署的監(jiān)管協(xié)議未體現(xiàn)以上內(nèi)容，且募集監(jiān)督機(jī)構(gòu)僅履行形式審核義務(wù)，并未按照《募集辦法》要求履行募集監(jiān)督義務(wù)，不符合《募集辦法》要求，已退回要求私募基金管理人與募集監(jiān)督機(jī)構(gòu)溝通，重新簽署募集監(jiān)督協(xié)議。

案例四：普通合伙人與私募基金管理人關(guān)聯(lián)關(guān)系弱

私募基金管理人A提交私募股權(quán)基金B(yǎng)備案申請(qǐng)，私募基金普通合伙人為C，屬于普通合伙人與私募基金管理人分離情形。關(guān)于普通合伙人與私募基金管理人的關(guān)聯(lián)關(guān)系，私募基金管理人A表示，普通合伙人C出資人(控股股東)D女士為私募基金管理人清算部負(fù)責(zé)人，在私募基金管理人擔(dān)任關(guān)鍵崗位職務(wù)，滿足關(guān)聯(lián)關(guān)系要求。

對(duì)此，協(xié)會(huì)分析稱，為防止私募基金管理人通道化且出于保證私募基金治理一致性及運(yùn)行穩(wěn)定性的考慮，協(xié)會(huì)要求合伙型私募基金普通合伙人與私募基金管理人分離的，應(yīng)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。此處關(guān)聯(lián)關(guān)系指根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)—關(guān)聯(lián)方披露》一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。此外，如普通合伙人系由私募基金管理人高管團(tuán)隊(duì)及實(shí)際控制人、法定代表人出資情形，同樣認(rèn)定存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。上述案例中，D女士并非私募基金管理人高管，崗位亦為清算部負(fù)責(zé)人，不滿足實(shí)際控制人或法定代表人出資要求，已退回要求私募基金管理人整改。

案例五：基金投基金，期限錯(cuò)配

私募基金管理人A提交私募股權(quán)基金B(yǎng)備案申請(qǐng)，基金到期日為2030年3月。私募股權(quán)基金B(yǎng)的其中一名投資者是已備案私募股權(quán)基金C，私募股權(quán)基金C到期日為2024年12月，早于私募股權(quán)基金B(yǎng)的到期日，存在期限錯(cuò)配問題。

協(xié)會(huì)指出，根據(jù)《私募投資基金備案須知》第十四條規(guī)定，私募基金管理人不得存在短募長投、期限錯(cuò)配、分離定價(jià)、滾動(dòng)發(fā)行、集合運(yùn)作等違規(guī)行為。因此，私募股權(quán)基金、創(chuàng)業(yè)投資基金投資其他封閉式資產(chǎn)管理產(chǎn)品(含私募基金)的，應(yīng)堅(jiān)持私募基金和投資者相匹配原則，關(guān)注本基金存續(xù)期是否覆蓋所投資產(chǎn)管理產(chǎn)品存續(xù)期。上述案例中，上層私募基金的存續(xù)期限短于下層擬備案私募基金存續(xù)期限5年左右，在封閉式私募股權(quán)基金投資運(yùn)作管理過程中，易引發(fā)流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)，損害投資者權(quán)益。因此，協(xié)會(huì)已退回要求私募基金管理人整改。

案例六：管理人出讓投資決策權(quán)成為“通道”

私募基金管理人A提交合伙型私募股權(quán)基金B(yǎng)備案申請(qǐng)，該私募基金設(shè)置雙執(zhí)行事務(wù)合伙人結(jié)構(gòu)，分別為私募基金管理人A以及未登記機(jī)構(gòu)C。根據(jù)合伙協(xié)議職責(zé)劃分，機(jī)構(gòu)C負(fù)責(zé)委任投資決策委員會(huì)委員、制定投資決策委員會(huì)議事規(guī)則、篩選投資項(xiàng)目并進(jìn)行投后管理。同時(shí)，機(jī)構(gòu)C將收取部分基金管理費(fèi)。

協(xié)會(huì)表示，首先，根據(jù)《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第三條規(guī)定，未經(jīng)登記任何單位不得進(jìn)行私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng);根據(jù)《私募投資基金備案須知》第三條規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照誠實(shí)信用、勤勉盡責(zé)原則切實(shí)履行受托管理職責(zé)，不得將應(yīng)當(dāng)履行的受托責(zé)任轉(zhuǎn)委托。上述案例中，機(jī)構(gòu)C并未登記為私募基金管理人，不具備管理私募基金的資質(zhì)，但根據(jù)基金合伙協(xié)議約定，機(jī)構(gòu)C控制私募基金投資決策委員會(huì)，負(fù)責(zé)篩選投資項(xiàng)目、進(jìn)行投后管理，實(shí)質(zhì)上管理私募基金;原私募基金管理人A出讓投資決策權(quán)，將應(yīng)當(dāng)履行的受托責(zé)任轉(zhuǎn)讓他人，成為非登記機(jī)構(gòu)開展私募業(yè)務(wù)的“通道”，違反《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》及《私募投資基金備案須知》要求。

其次，基金管理費(fèi)為私募基金管理人從私募基金中收取的固定費(fèi)用，用于覆蓋私募基金日常開支和私募基金管理人的基礎(chǔ)運(yùn)營成本，為私募基金管理人項(xiàng)下的專屬費(fèi)用科目，其他執(zhí)行事務(wù)合伙人不得以“基金管理費(fèi)”名義收取相關(guān)費(fèi)用。上述案例中，機(jī)構(gòu)C作為非私募基金管理人收取基金管理費(fèi)，違反基金管理費(fèi)僅可由私募基金管理人收取的要求。綜上，協(xié)會(huì)認(rèn)為上述私募基金不符備案要求，已對(duì)其不予備案。

關(guān)鍵詞： 基金管理人 私募基金管理人合規(guī)運(yùn)營 私募基金管理人 合規(guī)運(yùn)營